Чем опасны особые режимы налогового резидентства

Глобальные меры по борьбе за налоговую прозрачность и повышением собираемости налогов привели к существенным изменениям стандартных практик в сфере налогового планирования и легальной налоговой оптимизации. Внедрение классическими офшорными юрисдикциями требований по реальному экономическому присутствию сведет к минимуму использование компаний из этих стран. Еще несколько лет назад офшорные компании были основным инструментом для оптимизации налоговой нагрузки. Сегодня им на смену приходит прямое владение холдинговыми компаниями в низконалоговых юрисдикциях и перемещение налогового резидентства физических лиц.

В рамках этого веяния набирают популярность различные особые режимы налогового резидентства. В частности, это режимы, подразумевающие налогообложение по принципу перечисления, режимы с нулевыми ставками прямого налогообложения и временным освобождением от косвенных налогов, паушальные режимы с фиксированной суммой ежегодных налоговых отчислений, а также гибридные решения. Помимо частичного или полного освобождения от налогов, разные страны также предусматривают различные требования по срокам проживания в стране.

Однако, оформление налогового резидентства по одному из особых режимов не гарантирует отсутствие претензий на налоговые обязательства со стороны других стран. Помимо ситуации с двойным налоговым резидентством возможны случаи непризнания налогового резидентства физического лица, оформившего резидентство по особому режиму.

Существует 4 основных критерия определения налогового резидентства. Первый критерий – временной. В большинстве случаев пребывание в стране в течение 183 дней в году автоматически влечет за собой возникновение налогового резидентства. Некоторые страны также предусматривают другие временные критерии. В случае неисполнения временного критерия ни в одной стране, налоговое резидентство определяется по факту наличия центра жизненных интересов или центра экономических интересов в стране. В случае наличия центров жизненных и экономических интересов в разных странах, решающим критерием становится гражданство.

Выбирая особый режим налогового резидентства, многие не собираются проводить большую часть времени в выбранной стране. Чтобы не возникало спорных ситуаций, некоторые страны определяют точный минимальный срок нахождения в стране. При выполнении ряда дополнительных условий, в Андорре этот срок составляет 90 дней в год, на Кипре 60 дней в год, а в Гибралтаре минимальные сроки проживания отсутствуют в принципе. В Великобритании существуют разные варианты минимального срока проживания, в зависимости от количества дополнительных исполняемых критериев.

При невозможности исполнить временной критерий на первый план выходят центры жизненных и экономических интересов. К таковым относится наличие жилья, с учетом его стоимости, место проживания супруги/а и детей, а также наличие (крупных) активов. Кроме того, к учету принимается срок нахождения в разных странах и та страна, в которой проведено наибольшее время, может претендовать на возникновение налоговых обязательств даже без выполнения временного критерия определения налогового резидентства.

В связи с открытостью границ и отсутствием пограничного контроля внутри стран шенгенского соглашения, определение реальных сроков пребывания в той или иной стране на практике может оказаться затруднительным. Некоторые идут на имитирование своего нахождения в стране, чтобы обосновать правомерность определения своего резидентства именно в той стране, где действует льготный режим. Однако такие действия являются грубыми злоупотреблениями и могут быть приравнены к налоговому мошенничеству. Сами страны, выдавшие статус налогового резидента по особому режиму, могут его отозвать в случае возникновения спорных ситуаций. В особенности это касается стран, к которым уже есть претензии со стороны ОЭСР и ЕС в пособничестве налоговым злоупотреблениям.

Важно помнить, что во многих странах не действует полноценная презумпция невиновности в вопросах налоговых обязательств. Если налоговые органы считают, что у них есть достаточно оснований для признания конкретного человека налоговым резидентом своей страны, ему приходится доказывать обратное, порою даже в судебном порядке. В случае исполнения временного критерия для определения налогового резидентства в какой-либо стране, наличие центров экономических интересов в другой стране может быть принято за основание для налогообложения доходов у источника, но не для полноценного налогового резидентства с распространением налоговых обязательств на все доходы физического лица.

Выбирая особый режим налогового резидентства необходимо учитывать множество факторов, включая структуру владения активами, географическое распределение активов, сроки нахождения в разных странах единовременно и на протяжении года, и многие другие. При этом важно помнить, что разные страны могут по-разному считать налоговый период, и не везде есть обязательная привязка к календарному году. Также некоторые страны считают количество дней пребывания в стране за более длительный период, чем один год, и налоговые обязательства могут возникнуть по совокупности дней пребывания в стране в течение нескольких лет.

Особые режимы налогового резидентства являются очень удобными инструментами налогового планирования, но не гарантией желаемого результата. Их полноценное использование зависит от неукоснительного исполнения дополнительных условий, определяемых другими странами, где есть интересы у налогоплательщика. Такая зависимость от дополнительных условий является тонким местом и основным источником рисков для особых режимов налогового резидентства.