Налоговая амнистия капитала 2.0 – возможности и риски

Амнистия капитала

30 января 2018 Государственная Дума приняла пакет законопроектов, продлевающих амнистию капитала, начатую в 2015 году. В Федеральном Законе «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов)» не используется термин «амнистия», но, по существу, этот закон подразумевает именно налоговую амнистию. В соответствии с принятыми поправками в законодательство, физические лица получили возможность подать специальную декларацию в срок с 1 марта 2018 по 28 февраля 2019 и добровольно задекларировать зарубежные счета и имущества.

Для желающих воспользоваться такой возможностью предусмотрено освобождение от административной, налоговой и уголовной ответственности, связанной с приобретением таких активов, использованием и распоряжением таким имуществом, открытием и зачислением денежных средств на зарубежные счета. Однако освобождение от ответственности предусмотрено только по определенным статьям.

Отличия от амнистии 1.0

Нынешняя амнистия капиталов является второй волной амнистии, проходившей в 2015-2016 годах. Желающих воспользоваться первой волной амнистии оказалось намного меньше, чем рассчитывали власти. Во многом это было связано с недоверием и сомнениях в реальном освобождении от ответственности. К тому же, на тот момент у российских налоговых органов не было реальных механизмов для получения информации о зарубежных активах и банковских счетах российских налоговых резидентов.

В отношении второй волны амнистии ожидания властей намного оптимистичнее. В частности, это связано со вступающим в силу Автоматическим Обменом Информацией, в рамках которого данные о зарубежных счетах россиян, проживающих в РФ и являющихся российскими налоговыми резидентами, будут автоматически передаваться налоговым органам РФ. Также, в рамках второй волны амнистии предоставляются дополнительные права и гарантии:

• возможность декларировать не только открытые банковские счета (по состоянию на 1 января 2018), но и закрытые счета на дату подачи специальной декларации;
• возможность подачи специальной декларации в любой налоговый орган, за исключением подачи специальной декларации совместно с уведомлением о Контролируемых Иностранных Компаниях (КИК), либо об участии в иностранной компании, которая подается только в территориальную ФНС;
• возможность подачи специальной декларации теми, кто подавал специальную декларацию в первую волну амнистии (при этом такая декларация не будет считаться уточняющей);
• распространение ликвидационной льготы при ликвидации КИК на денежные средства, входящие в состав активов ликвидируемых КИК;
• освобождение от штрафов за несвоевременную подачу уведомлений о КИК и об участии в иностранных организациях;
• наделение Министерства Финансов полномочиями по предоставлению пояснений по порядку заполнения специальной декларации.

Изначально ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов)» предусматривал освобождение от ответственности за нарушение валютного законодательства (неразрешенные валютные операции по личному счету, ст. 15.25 КоАП), уклонение от уплаты налогов (ст. 119, 122 НК РФ), уклонение от уплаты налогов в особо крупном размере (ст. 198, 199 УК РФ), а также уклонение от уплаты таможенных платежей. Дополнительно действует возможность безналоговой ликвидации КИК, в рамках которой активы ликвидируемой КИК могут быть переведены на контролирующее физическое лицо без уплаты НДФЛ.

Амнистия не освобождает от ответственности за иные преступления, связанные с формированием капиталов, такие как мошенничество (ст. 159 УК РФ), незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ), получение взятки (ст. 290 УК РФ), дача взятки (ст. 291 УК РФ), легализация (отмывание) денежных средств, полученных преступным путем (ст. 174 УК РФ), и т.д. Освобождение от ответственности, включая уголовную, по экономическим правонарушениям и сохранение ответственности за криминал представляется логичным. Но дьявол кроется в деталях.

Предикатные преступления

До 2014 года в статьях 174 и 174.1 УК РФ о легализации преступных доходов была прописана ссылка на невозможность легализации доходов, полученных в результате налоговых
преступлений. Однако в международной практике, в том числе в нормах и рекомендациях, разработанных ФАТФ (Financial Action Task Force – Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег), уклонение от уплаты налогов является т.н. предикатным, или предшествующим преступлением, за которым следует отмывание.

РФ входит в ФАТФ с 2003 года, а в 2014 году председательствовала в этой организации. Изменения в российское законодательство, включая 115 ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и в статьи 174 и 174.1 УК РФ, принятые в 2013 году и вступившие в силу в 2014 году, привели российское законодательство в соответствие с рекомендациями ФАТФ и были приурочены к председательству РФ.

Говоря простым языком, при уклонении от уплаты налогов возникает дополнительный доход в форме денежных средств, неуплаченных в бюджет. В соответствии с российским и международным законодательством такой доход считается полученным преступным путем.

Дальнейшее использование этих средств считается их отмыванием. Амнистия капитала гарантирует освобождение от ответственности за неуплату налогов. Но ответственность за последующее использование этих средств предусмотрена статьей УК, не попадающей под амнистию.

Несоответствие международным нормам

Действующая амнистия капиталов не предусматривает обязательств по возврату капиталов в страну и подразумевает освобождение от налоговой ответственности. Эти условия идут вразрез с международной практикой. По практике других стран, включая членов ФАТФ, в рамках налоговой амнистии предоставляется освобождение от уголовной ответственности. В некоторых случаях дополнительно предоставляется освобождение от штрафов. Однако сумма неуплаченных налогов и причитающиеся пени всегда подлежат уплате.

В рамках налоговых амнистий не должно быть создано неравных условий для добросовестных налогоплательщиков и налоговых уклонистов. Это основополагающий принцип, применяемый международным сообществом, включая страны члены ФАТФ, при проведении налоговых амнистий. Равенство перед законом подразумевает, в частности, равенство в исполнении обязательств, включая налоговые. В случае неисполнения таких обязательств должна следовать соответствующая ответственность.

Российская амнистия нарушает этот принцип равенства и создает заведомо более выгодные условия для налоговых уклонистов. Это может стать одним из поводов не признать амнистированные капиталы западными банками и отказать в обслуживании клиентов, прошедших амнистию. Кроме того, освобождение от налоговых обязательств в рамках амнистии предполагает также и отсутствие документов, подтверждающих налоговую чистоту амнистированных капиталов. Это тоже станет препятствием для работы с банками в свете ужесточения банковского контроля и процедур комплаенс.

Стоит ли воспользоваться амнистией 2.0?

Несмотря на гарантии освобождения от ответственности в рамках амнистии, эти гарантии ограничены и не покрывают все существующие риски.
Нельзя однозначно заявлять о возникновении ответственности для всех, кто воспользуется амнистией. Но она будет висеть как Дамоклов меч в течение всего срока исковой давности. Прежде чем принять решение и идти подавать специальную декларацию, мы настоятельно рекомендуем изучить альтернативные варианты, связанные с временной сменой налогового резидентства.

В любом случае в современных реалиях выводить капиталы из тени придется. Каким образом это лучше сделать именно в вашем случае зависит от множества индивидуальных обстоятельств. Эксперты и партнеры нашей компании помогут проанализировать вашу ситуацию и предложить подходящие решения. Не откладывайте решение столь серьезных задач на последний момент – запишитесь на бесплатную первичную консультацию прямо сейчас.